專(zhuān)利侵權案件維權策略

一、專(zhuān)利權人維權策略
 
專(zhuān)利權人認為自己的中國專(zhuān)利受到侵害后，應首先將對方技術(shù)與自己的專(zhuān)利技術(shù)進(jìn)行認真的對比分析，看對方的技術(shù)特征是否確實(shí)落入自己專(zhuān)利的保護范圍內，以確定專(zhuān)利侵權是否成立。最好委托專(zhuān)利律師對是否構成專(zhuān)利侵權進(jìn)行分析，提供法律意見(jiàn)。因為專(zhuān)利律師熟悉技術(shù)分析及專(zhuān)利法律，又是站在客觀(guān)的立場(chǎng)上進(jìn)行分析的，因此，其法律意見(jiàn)比較客觀(guān)公正，可以作為決策時(shí)參考。

然后，專(zhuān)利權人還應對自己的中國專(zhuān)利權的專(zhuān)利性進(jìn)行分析，以確定其有效性。因為，根據中國專(zhuān)利法規定，中國專(zhuān)利局只對發(fā)明專(zhuān)利進(jìn)行實(shí)審，而對實(shí)用新型和外觀(guān)設計不進(jìn)行實(shí)審，只進(jìn)行形式審查。
 
因此，一般情況下，如果是發(fā)明專(zhuān)利，對其專(zhuān)利三性即新穎性、創(chuàng )造性和實(shí)用性可以不進(jìn)行分析，只要檢查一下年費是否繳納，專(zhuān)利是否有效即可。而對實(shí)用新型專(zhuān)利和外觀(guān)設計專(zhuān)利，必須認真進(jìn)行專(zhuān)利三性分析。只有該實(shí)用新型專(zhuān)利或外觀(guān)設計專(zhuān)利具有專(zhuān)利性，確實(shí)是有效權利的前提下，才宜對專(zhuān)利侵權者采取行動(dòng)。否則，一旦對方向中國專(zhuān)利局對該實(shí)用新型專(zhuān)利或外觀(guān)設計專(zhuān)利宣告專(zhuān)利權無(wú)效請求，該實(shí)用新型專(zhuān)利或外觀(guān)設計專(zhuān)利就會(huì )因缺乏專(zhuān)利性而被宣告無(wú)效。

有關(guān)實(shí)用新型專(zhuān)利和外觀(guān)設計專(zhuān)利的專(zhuān)利性分析最好委托專(zhuān)利律師進(jìn)行，其理由與上述委托專(zhuān)利律師分析專(zhuān)利侵權的相同。

專(zhuān)利權人在確認自己的專(zhuān)利權有效、專(zhuān)利侵權成立之后，方可著(zhù)手進(jìn)行下一步工作。

所謂下一步工作，首先是收集專(zhuān)利侵權證據。

專(zhuān)利權人要收集的證據，大致有如下幾個(gè)方面：

（一）有關(guān)侵權者情況的證據。
 
 常言道，知己知彼，百戰百勝。因此，侵權者確切的名稱(chēng)、地址、企業(yè)性質(zhì)、注冊資金、人員數、經(jīng)營(yíng)范圍等情況，都是專(zhuān)利權人首先應了解的。了解這些情況對專(zhuān)利權人對付專(zhuān)利侵權應采取什么樣的策略是很重要的。

（二）有關(guān)侵權事實(shí)的證據。

構成專(zhuān)利侵權的前提是必須要有侵權行為。因此，證明侵權者確實(shí)實(shí)施了侵犯專(zhuān)利權的行為的證據在處理侵權過(guò)程中是至關(guān)重要的。這些方面的證據有侵權物品的實(shí)物、照片、產(chǎn)品目錄、銷(xiāo)售發(fā)票、購銷(xiāo)合同等。

（三）有關(guān)損害賠償的證據。

專(zhuān)利權人可以向侵權者要求損害賠償。要求損害賠償的金額可以是專(zhuān)利權人所受的損失。但專(zhuān)利權人要提供證據，證明因對方的侵權行為，自己專(zhuān)利產(chǎn)品的銷(xiāo)售量減少，或銷(xiāo)售價(jià)格降低，以及其他多付出的費用或少收入的費用等損失。

要求損害賠償的金額也可以是侵權者因侵權行為所得的利潤。專(zhuān)利權人要提供證據，證明侵權者的銷(xiāo)售量、銷(xiāo)售時(shí)間、銷(xiāo)售價(jià)格、銷(xiāo)售成本及銷(xiāo)售利潤等。以此為依據，計算侵權者所得的利潤。

　要求損害賠償的金額還可以是不低于專(zhuān)利權人與第三人的專(zhuān)利許可證貿易的專(zhuān)利許可費。為此，專(zhuān)利權人要提供已經(jīng)生效履行的與第三人的專(zhuān)利許可證協(xié)議。

如何收集上述證據，是外國專(zhuān)利權人比較頭痛的一個(gè)問(wèn)題。

一般來(lái)說(shuō)，有些證據專(zhuān)利權人可以自己收集，也可委托中國的專(zhuān)利律師或委托專(zhuān)業(yè)的知識產(chǎn)權代理公司進(jìn)行侵權調查，收集證據。

至于侵權者侵權利潤的確切證據，有時(shí)無(wú)法得到。在進(jìn)行訴訟時(shí)，可以先提供一些粗略的證據，待確定專(zhuān)利侵權后，可以請求法院對侵權者進(jìn)行查帳，以確定侵權利潤。然后，在此基礎上，再計算出侵權者應付的賠償金額。

二、專(zhuān)利侵權證明責任
 
在專(zhuān)利侵權訴訟中，會(huì )出現一種證明責任倒置的情況?！秾?zhuān)利法》第57條第2款規定：“專(zhuān)利侵權糾紛涉及新產(chǎn)品制造方法的發(fā)明專(zhuān)利的，制造同樣產(chǎn)品的單位或者個(gè)人應當提供產(chǎn)品制造方法不同于專(zhuān)利方法的證明”就是典型的證明責任倒置。
 
發(fā)明專(zhuān)利分為產(chǎn)品發(fā)明專(zhuān)利和方法發(fā)明專(zhuān)利，而由于制造方法只有在產(chǎn)品的制造過(guò)程中使用，要求權利人進(jìn)入生產(chǎn)現場(chǎng)，進(jìn)行調查，取得被控侵權人使用了專(zhuān)利方法的證據是比較困難的。因此，從公平原則和誠實(shí)信用原則出發(fā)，根據證據距離將證明責任予以倒置。這與TRIPS協(xié)議的規定也是相一致的，也是符合實(shí)際情況的，在實(shí)踐中被廣泛應用到各種專(zhuān)利訴訟中。
 
三、專(zhuān)利侵權訴訟策略
 
（一）起訴地的選擇
 
《最高人民法院關(guān)于審理專(zhuān)利糾紛案件適用法律問(wèn)題的若干規定》第5條規定，因侵犯專(zhuān)利權行為提起的訴訟，由侵權行為地或者被告住所地人民法院管轄。侵權行為地包括：被控侵犯發(fā)明、實(shí)用新型專(zhuān)利權的產(chǎn)品的制造、使用、許諾銷(xiāo)售、銷(xiāo)售、進(jìn)口等行為的實(shí)施地；專(zhuān)利方法使用行為的實(shí)施地，依照該專(zhuān)利方法直接獲得的產(chǎn)品的使用、許諾銷(xiāo)售、銷(xiāo)售、進(jìn)口等行為的實(shí)施地；外觀(guān)設計專(zhuān)利產(chǎn)品的制造、銷(xiāo)售、進(jìn)口等行為的實(shí)施地；假冒他人專(zhuān)利的行為實(shí)施地。上述侵權行為的侵權結果發(fā)生地。該司法解釋第6條規定， 原告僅對侵權產(chǎn)品制造者提起訴訟，未起訴銷(xiāo)售者，侵權產(chǎn)品制造地與銷(xiāo)售地不一致的，制造地人民法院有管轄權；以制造者與銷(xiāo)售者為共同被告起訴的，銷(xiāo)售地人民法院有管轄權。銷(xiāo)售者是制造者分支機構，原告在銷(xiāo)售地起訴侵權產(chǎn)品制造者制造、銷(xiāo)售行為的，銷(xiāo)售地人民法院有管轄權。對于專(zhuān)利侵權案件，如果選擇被告的住所地起訴，往往會(huì )受到地方保護主義的干擾。按照最高人民法院的司法解釋?zhuān)蚯謾嘈袨榘l(fā)生地有管轄權的法院起訴是一個(gè)很好的選擇。另外，根據具體案情，并結合起訴對象的不同可選擇最佳的起訴地點(diǎn)，從而有效保護自己的合法權益。
 
（二）訴訟時(shí)機的選擇

選擇什么樣的時(shí)機起訴，起訴前是否要發(fā)律師函，以及是先談判后訴訟還是先訴訟后談判等問(wèn)題，也是訴訟開(kāi)始前要考慮的。時(shí)機的選擇，有時(shí)決定案件的成敗。有些情況利用律師函、談判等手段固定證據是一種非常有效的收集證據的方法?？傊?，何時(shí)訴訟，要根據案情合理選擇。
 
（三）起訴對象的選擇
 
對起訴對象的選擇也是專(zhuān)利侵權訴訟是否成功的一個(gè)重要方面?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理專(zhuān)利糾紛案件適用法律問(wèn)題的若干規定》第6條規定： 原告僅對侵權產(chǎn)品制造者提起訴訟，未起訴銷(xiāo)售者，侵權產(chǎn)品制造地與銷(xiāo)售地不一致的，制造地人民法院有管轄權；以制造者與銷(xiāo)售者為共同被告起訴的，銷(xiāo)售地人民法院有管轄權。銷(xiāo)售者是制造者分支機構，原告在銷(xiāo)售地起訴侵權產(chǎn)品制造者制造、銷(xiāo)售行為的，銷(xiāo)售地人民法院有管轄權。根據這條法律規定，針對不同案情選擇起訴侵權產(chǎn)品制造者還是銷(xiāo)售者抑或列為共同被告是必須研究的問(wèn)題。對于存在眾多侵權者的案件來(lái)說(shuō)，是全部同時(shí)起訴以免有些侵權者掩蓋證據還是只起訴幾個(gè)侵權者以達到“敲山震虎”的目的也是要研究的問(wèn)題。另外，起訴哪些侵權者會(huì )降低侵權認定難度，排除地方保護干擾均是應當研究的問(wèn)題。
 
四、專(zhuān)利侵權訴訟中的訴訟技巧
 
（一）研透專(zhuān)利技術(shù)
 
專(zhuān)利訴訟技術(shù)性很強，研究分析并吃透專(zhuān)利技術(shù)及與其相關(guān)的背景技術(shù)是非常重要的。專(zhuān)利訴訟要求律師不僅懂得法律條文及有關(guān)規定，更重要的是要求律師必須理解專(zhuān)利技術(shù)。不懂法律打不好官司，不懂專(zhuān)利技術(shù)同樣勝任不了專(zhuān)利訴訟。單從法律條文上是不能解決專(zhuān)利訴訟的有關(guān)問(wèn)題的，特別是在認定某一技術(shù)是否構成侵權、是否屬于公知技術(shù)、是否屬于顯而易見(jiàn)的技術(shù)等等，都需要相當的技術(shù)知識。不鉆研專(zhuān)利技術(shù)是很難勝任專(zhuān)利訴訟的，因而研透專(zhuān)利技術(shù)是專(zhuān)利侵權訴訟成功的前提。
 
（二）固定侵權證據
 
對于原告專(zhuān)利權人一方的律師，最重要的是要收集侵權的證據。購買(mǎi)到侵權產(chǎn)品固然重要，但有些侵權產(chǎn)品本身就是假冒他人的產(chǎn)品，上面所寫(xiě)的生產(chǎn)廠(chǎng)家并不一定是真正的侵權廠(chǎng)家。因此，最好直接到生產(chǎn)廠(chǎng)家購買(mǎi)涉嫌侵權的產(chǎn)品，并采取公證取證（必要時(shí)進(jìn)行隱蔽取證），或者通過(guò)工商行政管理部門(mén)或技術(shù)監督部門(mén)行使其他職責時(shí)，順便獲取侵權證據。獲得侵權與侵權數額的證據是原告取勝的關(guān)鍵。
 
（三）巧用訴前禁令
 
《專(zhuān)利法》第61條規定，專(zhuān)利權人或者利害關(guān)系人有證據證明他人正在實(shí)施或者即將實(shí)施侵犯其專(zhuān)利權的行為，如不及時(shí)制止將會(huì )使其合法權益受到難以彌補的損害的，可以在起訴前向人民法院申請采取責令停止有關(guān)行為和財產(chǎn)保全的措施。幾乎所有的專(zhuān)利權人都非常關(guān)心訴前禁令的問(wèn)題，因為訴前禁令的效力非常強，幾乎所有的專(zhuān)利權人都希望通過(guò)訴前禁令的方式使侵權人訴前停止侵權行為。要申請訴前禁令，必須具備兩個(gè)條件：首先，侵權的證據必須是確鑿的、清楚的，關(guān)于侵權的判定也必須是明顯的和有說(shuō)服力的；其次，要有證據證明。如果不采取訴前禁令，會(huì )有無(wú)法彌補的損失，多數案件難以滿(mǎn)足后一條件。
 
（四）合理確定賠償數額
 
根據實(shí)踐，不建議當事人在訴訟中把損害賠償要求提得過(guò)高?！秾?zhuān)利法》第60條規定：侵犯專(zhuān)利權的賠償數額，按照權利人因被侵權所受到的損失或者侵權人因侵權所獲得的利益確定；被侵權人的損失或者侵權人獲得的利益難以確定的，參照該專(zhuān)利許可使用費的倍數合理確定?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理專(zhuān)利糾紛案件適用法律問(wèn)題的若干規定》第20條規定：人民法院依照專(zhuān)利法第57條第1款的規定追究侵權人的賠償責任時(shí)，可以根據權利人的請求，按照權利人因被侵權所受到的損失或者侵權人因侵權所獲得的利益確定賠償數額。權利人因被侵權所受到的損失可以根據專(zhuān)利權人的專(zhuān)利產(chǎn)品因侵權所造成銷(xiāo)售量減少的總數乘以每件專(zhuān)利產(chǎn)品的合理利潤所得之積計算。權利人銷(xiāo)售量減少的總數難以確定的，侵權產(chǎn)品在市場(chǎng)上銷(xiāo)售的總數乘以每件專(zhuān)利產(chǎn)品的合理利潤所得之積可以視為權利人因被侵權所受到的損失。侵權人因侵權所獲得的利益可以根據該侵權產(chǎn)品在市場(chǎng)上銷(xiāo)售的總數乘以每件侵權產(chǎn)品的合理利潤所得之積計算。侵權人因侵權所獲得的利益一般按照侵權人的營(yíng)業(yè)利潤計算，對于完全以侵權為業(yè)的侵權人，可以按照銷(xiāo)售利潤計算。該司法解釋第21條規定：被侵權人的損失或者侵權人獲得的利益難以確定，有專(zhuān)利許可使用費可以參照的，人民法院可以根據專(zhuān)利權的類(lèi)別，侵權人侵權的性質(zhì)和情節，專(zhuān)利許可使用費的數額，該專(zhuān)利許可的性質(zhì)、范圍、時(shí)間等因素，參照該專(zhuān)利許可使用費的１至３倍合理確定賠償數額；沒(méi)有專(zhuān)利許可使用費可以參照或者專(zhuān)利許可使用費明顯不合理的，人民法院可以根據專(zhuān)利權的類(lèi)別、侵權人侵權的性質(zhì)和情節等因素，一般在人民幣5000元以上30萬(wàn)元以下確定賠償數額，最多不得超過(guò)人民幣50萬(wàn)元。從我國目前專(zhuān)利審判的實(shí)踐來(lái)看，提出高額的損害賠償除了新聞炒作外，對當事人沒(méi)有更多的好處。因為按照中國現行《專(zhuān)利法》的規定和賠償計算方式，舉證實(shí)在是太困難了，所以專(zhuān)利侵權案件的賠償絕大多數都是法院的酌定賠償，酌定賠償的上限是50萬(wàn)元人民幣，所以要提出幾千萬(wàn)元的損害賠償，除了付出高額的訴訟費外，最終實(shí)際能得到的賠償會(huì )和提出的數字相差很遠。在很多專(zhuān)利侵權案件中，適當的損害賠償的提出是比較恰當的。據我們分析，專(zhuān)利損害賠償額一般在20萬(wàn)元到30萬(wàn)元人民幣左右作為訴訟請求提出比較有利。
 
總之，在專(zhuān)利維權訴訟中研究專(zhuān)利訴訟策略及技巧是十分必要的，對于不同的專(zhuān)利侵權案件確定有針對性的訴訟策略，才能確保成功維權。

五、涉嫌侵權者的抗辯對策
 
（一）判斷涉案專(zhuān)利是否無(wú)效，在法院指定期限內提出無(wú)效宣告請求。
 
（二）審查實(shí)施的技術(shù)是否落入涉案專(zhuān)利的保護范圍，以樣品為依托，以申請專(zhuān)利為后勁。
 
涉嫌侵權人在判斷涉案專(zhuān)利是否有效地同時(shí)，還應當分析自己實(shí)施地技術(shù)是否落入該專(zhuān)利權地保護范圍。這就需要合理確定該專(zhuān)利權地保護范圍，并正確適用全面覆蓋規則，等同替代規則，禁止反悔規則等專(zhuān)利侵權判定規則。如果運用專(zhuān)利侵權判定規則進(jìn)行判定后，認為并沒(méi)有落入該專(zhuān)利地保護范圍地，涉嫌侵權人可以提出自己地行為不構成侵權地抗辯。
 
即使涉嫌侵權人通過(guò)分析，認為自己實(shí)施地技術(shù)落入了涉案專(zhuān)利地保護范圍，但是涉嫌侵權人有證據證明自己實(shí)施地技術(shù)屬于公開(kāi)技術(shù)地，仍可以提出公知技術(shù)抗辯。
 
此外如果涉嫌侵權人是專(zhuān)利產(chǎn)品地使用者或者銷(xiāo)售者地，涉嫌侵權人不知道該產(chǎn)品屬于侵權產(chǎn)品，并能舉證證明該產(chǎn)品具有合法來(lái)源的，可以提出自己只承擔停止侵權的責任，而免除賠償損失的責任。
 
（三）及時(shí)與專(zhuān)利權人協(xié)商和談判
 
 被控侵權人收到專(zhuān)利權人地警告函后，一方面積極收集證據，全面研究分析相關(guān)地技術(shù)問(wèn)題；另一方面還要及時(shí)與專(zhuān)利權人協(xié)商＆談判，爭取較低地損害賠償數額，或者以自己認為有利地其他方式解決糾紛，如取得專(zhuān)利權人地實(shí)施許可或者交叉許可等。需要指出地是，涉嫌侵權人在與專(zhuān)利權人進(jìn)行協(xié)商＆談判前，所作地收集證據＆全面研究分析相關(guān)技術(shù)問(wèn)題地工作，對于在協(xié)商＆談判中爭取主動(dòng)權具有重要意義。例如，涉嫌侵權人通過(guò)技術(shù)分析，認為涉案專(zhuān)利有可能被宣告無(wú)效地，就可以以此作為談判地籌碼，從而獲得對自己有利地談判結果。
 
（四）積極應訴
 
 專(zhuān)利權人就侵權糾紛向人民法院起訴的，涉嫌侵權人應當積極應訴。涉嫌侵權人，即被告應當首先對相關(guān)法律問(wèn)題進(jìn)行審查。例如，原告是否適格；起訴是否在訴訟時(shí)效內；受理案件地人民法院是否具有管轄權；等等，從而決定是否可以提出訴訟主體資格抗辯，訴訟時(shí)效抗辯或者管轄權異議。其次，被告可以在答辯期內向專(zhuān)利復審委員會(huì )提出無(wú)效宣告請求，并通過(guò)在答辯中對技術(shù)問(wèn)題地詳細分析，說(shuō)服法官裁定訴訟中止。訴訟中止對于保護被告地利益具有重要意義。
 
總之，專(zhuān)利侵權糾紛融合了復雜地技術(shù)問(wèn)題和法律問(wèn)題，無(wú)論是專(zhuān)利權人還是涉嫌侵權人，都需要通過(guò)大量地取證，調查＆研究分析工作，并結合一定地談判技巧和訴訟技巧，才能更好地維護自己地合法權益。
 
有些企業(yè)在立項研究開(kāi)發(fā)、制造、銷(xiāo)售新產(chǎn)品時(shí)，往往不注意是否已有他人申請專(zhuān)利或已獲得專(zhuān)利權，總認為只要是自己?jiǎn)挝谎兄崎_(kāi)發(fā)的產(chǎn)品就有權制造、銷(xiāo)售。而一旦被他人指控侵犯了別人的專(zhuān)利權時(shí)，又不知如何是好，或置之不理、死不認帳；或驚恐不安、束手無(wú)策。其實(shí)這兩種態(tài)度都是不可取的，而應冷靜下來(lái)，積極尋找解決糾紛的必要對策。
 
（五）充分利用檢索，做到胸中有數
 
在專(zhuān)利申請過(guò)程中，利用文獻檢索已逐漸廣為人知，但在專(zhuān)利侵權訴訟中如何利用文獻檢索，卻鮮為人知。實(shí)際上，在侵權訴訟中，對當事人雙方來(lái)說(shuō)，搞好文獻檢索都是十分重要的。
 
在被指控侵權后，進(jìn)行侵權文獻檢索的目的，主要在于查明以下情況：
 
1．被侵犯的客體--專(zhuān)利權是否存在，該專(zhuān)利權是否仍然有效，何時(shí)申請專(zhuān)利，專(zhuān)利保護期到何時(shí)。
 
2．查清專(zhuān)利權人是誰(shuí)，專(zhuān)利權有無(wú)繼承或轉讓等事項，以及這些行為是否符合法定手續。
 
　3．對比專(zhuān)利權利要求與被控侵權物技術(shù)特征的區別，看后者有無(wú)實(shí)質(zhì)性改進(jìn)。
 
　4．在原告專(zhuān)利申請日之前，有無(wú)相同或相似的國內外專(zhuān)利，或者有無(wú)與之相同的公知技術(shù)。
 
作為被控侵權人，應通過(guò)文獻檢索，查清上述問(wèn)題，做到胸中有數，以便為在訴訟中變被動(dòng)為主動(dòng)打好基礎。
 
（六）分析對比，確認自己是否構成侵權
 
經(jīng)過(guò)文獻檢索之后，應對自己制造、銷(xiāo)售的產(chǎn)品或方法進(jìn)行分析，并與相應的原告專(zhuān)利主要進(jìn)行如下對比：
 
1．對方是否為真正的專(zhuān)利權人或專(zhuān)利權的合法繼受人，或真正的利害關(guān)系人；
 
2．對方提出的發(fā)明創(chuàng )造是否已獲得專(zhuān)利權，是否仍在專(zhuān)利保護期內；
 
3．對方被指控的侵權產(chǎn)品與專(zhuān)利是否相同或者等同，主要看二者在技術(shù)特征上是否相同，要認真研究對方專(zhuān)利的權利要求書(shū)，研究該權利要求的內容解釋所及的范圍或它可能有的各種等同物，對于這個(gè)問(wèn)題的分析應當是客觀(guān)的，最好由專(zhuān)業(yè)技術(shù)人員或懂專(zhuān)利法的技術(shù)人員進(jìn)行；
 
4．分析被指控侵權的制造、使用、銷(xiāo)售等行為是否屬于專(zhuān)利法第六十三條規定的侵權例外的情況；
 
5．為了弄清對方已獲得專(zhuān)利權的發(fā)明創(chuàng )造的專(zhuān)利性如何，還應將其與所有現有的技術(shù)進(jìn)行對比，作出該專(zhuān)利可否被宣告無(wú)效的初步判斷。
 
通過(guò)上述幾方面的分析對比之后，一般便可以確定自己實(shí)施的行為是否可能構成侵犯他人的專(zhuān)利權。
 
（七）在訴訟中積極尋找有利的對策
 
通過(guò)對比研究，如果自己實(shí)施的行為確屬侵犯了他人專(zhuān)利權，應主動(dòng)承認錯誤，以求得諒解，采取必要的措施使矛盾加以解決；如果不屬于侵犯專(zhuān)利權或對方的專(zhuān)利權并無(wú)專(zhuān)利性可言，可采取其他相應的對策。
 
1．利用和解或調解。如果確屬侵犯了他人的專(zhuān)利權，自己又仍想實(shí)施該專(zhuān)利技術(shù)，最明智的辦法是主動(dòng)與對方和解。如果專(zhuān)利權人已提出訴訟，也可以在法庭上主動(dòng)提出調解方案，盡量同對方達成調解協(xié)議。如果能通過(guò)和解或調解，雙方能簽訂專(zhuān)利實(shí)施許可合同則更為理想。這樣可以化干戈為玉帛，達到雙贏(yíng)。只有在專(zhuān)利權人提出的條件過(guò)于苛刻，以至法院也認為無(wú)法滿(mǎn)足其要求時(shí)，才應主張由法院判決解決糾紛。
 
2．據理反駁。如果確認自己企業(yè)根本未侵權，就應據理反駁。在有些情況下，從形式上看似乎侵權，但實(shí)際上屬于專(zhuān)利法第六十三條侵權例外的情況，仍舊可以依法對侵權指控進(jìn)行反駁。
 
實(shí)踐中，經(jīng)常會(huì )出現這樣一種情況，一項專(zhuān)利實(shí)施許可合同的受讓方，突然被第三方指控為侵犯了專(zhuān)利權。在這種情況下，受讓方可以提出自己實(shí)施的專(zhuān)利技術(shù)是從轉讓方受讓而來(lái)的抗辯。以使該實(shí)施許可合同的轉讓方作為侵權訴訟的共同被告進(jìn)入訴訟，以便查清事實(shí)，減輕自己的侵權責任。
 
 3．利用專(zhuān)利權無(wú)效程序。專(zhuān)利權是由國家知識產(chǎn)權局依據法定的程序審批產(chǎn)生的。而在國家知識產(chǎn)權局的審批過(guò)程中，不可能做到絕對全面嚴格的審查。同時(shí)還有其他一些主、客觀(guān)原因，使得已批準的專(zhuān)利權中有極少數不符合我國專(zhuān)利法規定的條件，這是在所難免的?？梢哉f(shuō)，專(zhuān)利權是由法律推定而產(chǎn)生的，其穩定性稍差。在這種情況下，為了確保社會(huì )公眾的利益，各國專(zhuān)利法都規定了補救措施，即專(zhuān)利權無(wú)效宣告程序。
 
?。ò耍?、提起專(zhuān)利權無(wú)效宣告程序，應當注意以下幾個(gè)問(wèn)題。
 
1、證據要充分。證明一項被授予專(zhuān)利權的發(fā)明創(chuàng )造無(wú)效可以有各種不同的證據，最常見(jiàn)、最普遍的是證明其不具備新穎性、創(chuàng )造性、實(shí)用性。如果能列舉出專(zhuān)利權人在專(zhuān)利申請日之前，已公開(kāi)過(guò)該專(zhuān)利的技術(shù)內容，無(wú)效宣告就有獲勝的可能。
 
2、把握提起"反訴"的時(shí)機。在侵權訴訟中設立專(zhuān)利權無(wú)效程序，目的是用于抵消專(zhuān)利權人對其侵權的指控，因此，被指控侵權人在收集到足夠的證據后，如果不能與專(zhuān)利權人就侵權問(wèn)題達成和解或調解協(xié)議，當專(zhuān)利權人提起侵權訴訟后，應及時(shí)提出"反訴"，而不應將"反訴"作為一種拖延侵權時(shí)間的戰略。
 
3、不得濫用"反訴"。"反訴"專(zhuān)利權無(wú)效，將會(huì )引起一個(gè)復雜的無(wú)效審查程序。我國專(zhuān)利法實(shí)施細則規定了無(wú)效宣告請求人應當履行的義務(wù)，即向國家知識產(chǎn)權局專(zhuān)利復審委員會(huì )提交請求書(shū)，說(shuō)明理由，必要時(shí)應當附有關(guān)文件。因此，在侵權訴訟中，被告人應當慎重對待啟動(dòng)無(wú)效程序。
 
在我國的司法實(shí)踐中，經(jīng)過(guò)當事人提起"反訴"，專(zhuān)利復審委員會(huì )審查后，最終被宣告專(zhuān)利權無(wú)效的案件占有一定比例。但是在沒(méi)有充分證據的情況下，貿然提出宣告專(zhuān)利權無(wú)效的做法是不可取的。
 
對于許多企業(yè)來(lái)說(shuō)，掌握了新技術(shù)，開(kāi)發(fā)了新產(chǎn)品，占據了市場(chǎng)優(yōu)勢還并不能穩坐釣魚(yú)臺。在瞬息萬(wàn)變的現代競爭環(huán)境中，企業(yè)要做的不僅僅是具備創(chuàng )造競爭優(yōu)勢和利用競爭優(yōu)勢的能力，而更加需要具備的是獲得能夠持續保持競爭優(yōu)勢的能力?，F代企業(yè)的運營(yíng)活動(dòng)日趨國際化，許多企業(yè)在發(fā)掘出暫時(shí)的競爭優(yōu)勢的同時(shí)，為了阻止競爭對手的加入，制造壁壘成了最佳的選擇。在中國加入ＷＴＯ后，國與國之間的"關(guān)稅壁壘"正在逐漸減弱，而"專(zhuān)利壁壘"可能會(huì )讓不少?lài)鴥绕髽I(yè)處于被動(dòng)的處境。為了減輕侵權損失或避免侵權，企業(yè)可以嘗試應用信息分析手段積極應對專(zhuān)利侵權。