“惡意商標”投訴應對與治理!

據阿里巴巴平臺治理部統計，截至2017年3月，淘寶天貓平臺上累計已有83個(gè)“惡意商標”曾對超1.5萬(wàn)商家的11萬(wàn)件商品進(jìn)行了惡意投訴，商家估計因此損失數百萬(wàn)元。而這些“惡意商標”實(shí)際可投訴的商品總量近6000萬(wàn)件，涉及900萬(wàn)商家?！斑@些商標的注冊成本極低，但排除范圍極大，且常年盯著(zhù)平臺高銷(xiāo)量的爆款商品進(jìn)行投訴?！焙蠊豢霸O想。 破洞、呼啦圈、一腳蹬、打地鼠……這些本是司空見(jiàn)慣的名詞，卻被人注冊成了商標，成為懸掛在商家頭頂的達摩克利斯之劍，千辛萬(wàn)苦經(jīng)營(yíng)出來(lái)的爆款隨時(shí)可能不得銷(xiāo)售。

針對“惡意商標”現象，國家工商行政管理總局局長(cháng)張茅曾在十二屆全國人大五次會(huì )議新聞中心記者會(huì )上就“深化商事制度改革”的相關(guān)問(wèn)題回答中外記者的提問(wèn)。有些搶注商標它本身沒(méi)有產(chǎn)品，卻注冊一系列商標，擾亂市場(chǎng)秩序。它以盈利為目的，對這種惡意注冊的行為，在審查時(shí)發(fā)現后，不予注冊。已經(jīng)注冊的，宣告無(wú)效。要加大力度，讓商標保護更加有力。張茅局長(cháng)的表態(tài)對于打擊“惡意商標”有導向性作用，但要解決具體的實(shí)際問(wèn)題，還需要進(jìn)一步的研究。

一、“惡意商標”的界定

“惡意搶注”是指以獲利等為目的、用不正當手段搶先注冊他人在該領(lǐng)域或相關(guān)領(lǐng)域中已經(jīng)使用并有一定影響的商標、域名或商號等權利的行為。惡意搶注所獲得的商標即“惡意商標”。

惡意搶注早已有之，利用互聯(lián)網(wǎng)對暢銷(xiāo)產(chǎn)品進(jìn)行投訴只是互聯(lián)網(wǎng)背景下的新變種。利用“惡意商標”投訴是一種濫用知識產(chǎn)權法律的行為?！渡虡朔ā返谌l規定：“申請商標注冊不得損害他人現有的在先權利，也不得以不正當手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標?！?。認定“惡意商標”應注意以下幾個(gè)方面：

（一）“惡意商標”權利人是為謀取不正當利益

“惡意搶注”申請人成為合法所有人之后，即會(huì )利用其注冊商標的占用權，禁止他人使用原本屬于自己的商標或利用其處分權對被搶注者高價(jià)轉讓或高價(jià)許可使用該商標。如果這些目的不能達到，則會(huì )提起侵權之訴或向工商行政管理局舉報并索取賠償。 所有的一切都是利用合法的形式，達到非法的目的。

（二） “惡意商標”權利人從事了不正當行為

“惡意商標”人以不合理或不合法的方式，在商標注冊申請書(shū)和提供的相關(guān)材料中不真實(shí)地填報了有關(guān)事項，蒙混過(guò)關(guān)，剽竊他人已經(jīng)使用但未來(lái)得及申請注冊的商標，采用了欺騙的手段，用合法的形式掩蓋不合法或不合理的本質(zhì)，違背了“誠實(shí)信用”原則。

（三）形式上取得“合法”權利

很大一部分經(jīng)營(yíng)者并不知道自己的商標已經(jīng)被他人申請注冊，即使在程序上有三個(gè)月的公告期，但這種公告并非所有經(jīng)營(yíng)者都能及時(shí)看見(jiàn)，往往直到搶注人成功注冊后，被搶注人才知道原本屬于自己的商標已被他人搶先注冊，形成既定的事實(shí)。

二、“惡意商標”投訴的實(shí)務(wù)應對

由于“惡意商標”人具有合法的形式，其投訴打著(zhù)法律的旗號，帶有很大的迷惑性和欺騙性，網(wǎng)絡(luò )交易平臺和被投訴人面對投訴往往感到無(wú)所適從，給了惡意投訴人以可乘之機，也在一定程度上助長(cháng)了惡意投訴人的氣焰，遏制非法行為必須依照法律采取準確的應對方式。

（一）網(wǎng)絡(luò )平臺應對

首先應當明確，網(wǎng)絡(luò )交易平臺僅僅是交易的中介媒體，既不是司法機構，也不是行政機關(guān)，沒(méi)有權利也沒(méi)有義務(wù)處理商事主體之間的糾紛，因此，網(wǎng)絡(luò )交易平臺不能受理商事主體針對平臺上的商家所做的投訴。

其次，網(wǎng)絡(luò )交易平臺應該明確告知投訴人，涉及知識產(chǎn)權的糾紛，當事人應向知識產(chǎn)權管理部門(mén)要求處理，或者到人民法院起訴，按照法律的程序，由合法機關(guān)進(jìn)行處理。

最后，為保護消費者的合法權益，我國《消費者權益保護法》規定了網(wǎng)絡(luò )交易平臺的責任，根據《消法》第44條規定：“消費者通過(guò)網(wǎng)絡(luò )交易平臺購買(mǎi)商品或者接受服務(wù)，其合法權益受到損害的，可以向銷(xiāo)售者或者服務(wù)者要求賠償。網(wǎng)絡(luò )交易平臺提供者不能提供銷(xiāo)售者或者服務(wù)者的真實(shí)名稱(chēng)、地址和有效聯(lián)系方式的，消費者也可以向網(wǎng)絡(luò )交易平臺提供者要求賠償；網(wǎng)絡(luò )交易平臺提供者作出更有利于消費者的承諾的，應當履行承諾。網(wǎng)絡(luò )交易平臺提供者賠償后，有權向銷(xiāo)售者或者服務(wù)者追償。網(wǎng)絡(luò )交易平臺提供者明知或者應知銷(xiāo)售者或者服務(wù)者利用其平臺侵害消費者合法權益，未采取必要措施的，依法與該銷(xiāo)售者或者服務(wù)者承擔連帶責任?！薄断ā返囊幎ㄖ贿m用于對消費者的保護，并不適用于商標權人的權利保護。

（二）商家應對

面對“惡意商標”投訴，許多商家選擇了息事寧人的做法，并不是一種可取的做法，這樣做的結果等于承認自己的行為違法而對方的行為合法，帶來(lái)難以預料的隱患，正確的應對方式是：

首先，將糾紛交給專(zhuān)業(yè)的律師進(jìn)行處理，畢竟知識產(chǎn)權的專(zhuān)業(yè)性較強，而一般商家無(wú)力應對這樣的問(wèn)題，請律師幫助自己維護合法權益，如果真正構成侵權，也必須等待法律的確認，以法律的處理結果為準。

其次，選擇通過(guò)正當的法律途徑解決。其實(shí)，惡意投訴者本身存在惡意，并不敢正大光明地主張權利，與被投訴的商家相比其更不愿意到法院訴訟，因此，無(wú)須擔心訴訟帶來(lái)的不利后果，更不能選擇私了，正確的處理方式就是走法律途徑，運用法律維護自己的合法權益。

最后，對惡意投訴者進(jìn)行警告，如果惡意投訴者的行為給自己造成損失，將追究投訴者的法律責任，使投訴者不敢利用隱蔽的身份造謠滋事，擾亂商家的正常經(jīng)營(yíng)。

三、法律的救濟完善

亡羊補牢猶未為晚?！皭阂馍虡恕蓖对V實(shí)際上是利用了法律的漏洞以達到自己的非法目的，針對實(shí)際中出現的問(wèn)題，應完善相應的法律制度，打擊惡意投訴行為，維護正常的市場(chǎng)秩序，保護正當經(jīng)營(yíng)者的合法權益。

（一）對注冊商標數量的限制

“惡意商標”人的一大特點(diǎn)是同時(shí)注冊大量商標，利用商標的廣泛覆蓋性，以概率的形式謀取利益。而我國《商標法》對于申請人申請商標的數量并沒(méi)有規定，致使惡意申請人以極低的成本大量注冊并占有商標，造成普遍性危害后果，對此，《商標法》應作出積極回應，一個(gè)商事主體注冊商標必須貫徹必要性原則，限制同一注冊商標的數量，堵塞惡意注冊的漏洞。

（二）對注冊后使用的限制

《商標法》的立法宗旨與目的是“加強商標管理，保護商標專(zhuān)用權，促使生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)者保證商品和服務(wù)質(zhì)量，維護商標信譽(yù)，以保障消費者和生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)者的利益，促進(jìn)社會(huì )主義市場(chǎng)經(jīng)濟的發(fā)展”，而不是為注冊商標而注冊商標，對于沒(méi)有商品，沒(méi)有實(shí)際經(jīng)營(yíng)的注冊人，應做出及時(shí)的處置措施，我國《商標法》第7條只籠統地規定“申請注冊和使用商標，應當遵循誠實(shí)信用原則”，無(wú)實(shí)際可操作性。第49條規定：“注冊商標成為其核定使用的商品的通用名稱(chēng)或者沒(méi)有正當理由連續三年不使用的，任何單位或者個(gè)人可以向商標局申請撤銷(xiāo)該注冊商標。商標局應當自收到申請之日起九個(gè)月內做出決定”則為惡意商標人留出了巨大的不法行為空間，三年的時(shí)間，其可以利用合法的形式從事任何不法的行為，即使三年期滿(mǎn)撤銷(xiāo)了其商標，也已于事無(wú)補，因此，《商標法》應縮短撤銷(xiāo)不使用商標的時(shí)間，沒(méi)有正當理由六個(gè)月不使用注冊商標的，就應該撤銷(xiāo)其注冊商標，打擊自己不使用而專(zhuān)門(mén)利用商標進(jìn)行謀利的行為。

（三）完善無(wú)效商標救濟制度

《商標法》規定，以欺騙手段或者其他不正當手段取得注冊的，由商標局宣告該注冊商標無(wú)效；其他單位或者個(gè)人可以請求商標評審委員會(huì )宣告該注冊商標無(wú)效。但在實(shí)際中，對于“欺騙手段”和“不正當手段”的認定卻非常復雜，在主觀(guān)上認定“惡意商標”人的“惡意”更難，《商標法》應細化“惡意商標”的認定條件和認定程序，對“惡意商標”行為給予及時(shí)處理。

（四）打擊惡意注冊

“惡意商標”行為出現并大量存在的主要原因是違法成本過(guò)低，按照現行法律規定，發(fā)現“惡意商標”的處理措施無(wú)非是不予注冊或者撤銷(xiāo)，而沒(méi)有懲罰性規定，與可能取得的巨大利益相比，商標注冊的成本幾乎可以忽略不計，這種無(wú)成本的利益謀取方式必然產(chǎn)生一大批鋌而走險者，要治理“惡意注冊”行為，必須加大處罰的力度，完善法律規定，對于惡意注冊者應給予行政處罰，同時(shí)，增加惡意投訴者的成本，實(shí)行反賠償制度

（五）對商標進(jìn)行必要的實(shí)質(zhì)審查

由于商標申請數量眾多，我國商標實(shí)行形式審查制，這種審查制度雖然符合我國實(shí)際，但卻不利于及時(shí)發(fā)現不合法商標，容易讓不法者鉆法律的空子，商標法規定，發(fā)現不合法的商標不予注冊，需要進(jìn)一步確立發(fā)現的有效途徑，應根據情況進(jìn)行必要的實(shí)質(zhì)審查，對于申請異常者，可以做到及時(shí)發(fā)現及早處理。

（六）實(shí)行黑名單制度

現代信息制度及互聯(lián)網(wǎng)的應用為黑名單制度的建立奠定了技術(shù)基礎，我國目前已經(jīng)成為商標大國。數據顯示，截至2016年9月底，我國商標累計申請量2105萬(wàn)件，累計注冊量1384萬(wàn)件，有效注冊商標量1177萬(wàn)件。在海量的數據中，難免魚(yú)龍混雜，惡意搶注商標、侵犯商標專(zhuān)用權、傍名牌搭便車(chē)等不誠信行為，必須納入信用監管。利用信息大數據，商標管理部門(mén)可以篩選出“惡意商標”及“惡意商標行為人”，為政府部門(mén)的治理和公眾的了解提供依據，使惡意注冊者暴露在公眾的視野下無(wú)處遁形。