對“馳名商標做廣告罰十萬(wàn)元”的理解

 
    新《商標法》第五十三條規定：“違反本法第十四條第五款規定的，由地方工商行政管理部門(mén)責令改正，處十萬(wàn)元罰款?！?nbsp;那么，該條款的規制范圍、處罰對象，是否僅限于馳名商標權利人、被許可使用人或者其他直接在商業(yè)活動(dòng)中使用“馳名商標”字樣的生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)者？轉售他人生產(chǎn)并在商品或包裝上標注“馳名商標”字樣的商品，或者在商業(yè)活動(dòng)中使用“馳名商標”字樣的銷(xiāo)售商、服務(wù)商，是否屬于新《商標法》第十四條第五款及第五十三條的規制范圍、處罰對象？

    新《商標法》第五十三條“一刀切”地設定十萬(wàn)元罰款處罰，沒(méi)有任何裁量余地。據此，有人推測此條的立法本意是僅僅規制、處罰直接在商業(yè)活動(dòng)中使用“馳名商標”字樣的生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)者。

    不過(guò)，從新《商標法》第十四條第五款條文字義來(lái)看，銷(xiāo)售商、服務(wù)商在店牌、店堂告示、門(mén)店裝飾、其他廣告宣傳等商業(yè)活動(dòng)中，主動(dòng)使用“馳名商標”字樣介紹他人生產(chǎn)的商品及他人商標的行為，也應當屬于《商標法》第十四條第五款的規制范圍。對此類(lèi)情形下的銷(xiāo)售商、服務(wù)商，“一刀切”地處十萬(wàn)元罰款，顯然有失公正。

    如果銷(xiāo)售商、服務(wù)商并無(wú)積極主動(dòng)地使用“馳名商標”字樣介紹他人生產(chǎn)的商品及他人商標的行為，而僅僅是陳列、展示、銷(xiāo)售廠(chǎng)家在包裝上標注“馳名商標”字樣的商品，很多人認為不屬新《商標法》第十四條第五款及第五十三條的規制范圍和處罰對象。其理由是，第十四條第五款禁止的“用于”應當是積極主動(dòng)的使用行為，而前述情形下的銷(xiāo)售商、服務(wù)商并無(wú)主動(dòng)使用“馳名商標”字樣的行為。但也有人認為，陳列、展示也是廣告宣傳的一種形式，銷(xiāo)售商、服務(wù)商陳列、展示、銷(xiāo)售廠(chǎng)家在包裝上標注“馳名商標”字樣的商品，也屬于第十四條第五款禁止的使用“馳名商標”字樣行為。

    還有人認為，如果僅對直接在商品或包裝上標注“馳名商標”字樣的生產(chǎn)者罰款十萬(wàn)元，而不處罰陳列、展示、銷(xiāo)售或在經(jīng)營(yíng)性服務(wù)中使用相關(guān)商品的銷(xiāo)售商、服務(wù)商的話(huà)，根本不足以產(chǎn)生制裁效果。其理由是：1.生產(chǎn)者在包裝上標注“馳名商標”字樣的商品銷(xiāo)售到全國各地時(shí)，其生產(chǎn)地、直接銷(xiāo)售地是非法使用“馳名商標”字樣的違法行為發(fā)生地，相關(guān)工商機關(guān)有管轄權；但由于生產(chǎn)者并未直接實(shí)施銷(xiāo)售行為，零售地并非該生產(chǎn)者的違法行為發(fā)生地，則零售地工商機關(guān)對該生產(chǎn)者并無(wú)管轄權。2.如果生產(chǎn)者所在地工商機關(guān)對其某一時(shí)間點(diǎn)之前出廠(chǎng)銷(xiāo)售包裝上標注“馳名商標”字樣的商品的行為，依法作出了罰款十萬(wàn)元的處罰，那么，依據《行政處罰法》第二十四條“一事不再罰款”原則，零售地工商機關(guān)對該生產(chǎn)者在該時(shí)間點(diǎn)之前已出廠(chǎng)售出的商品在零售地被轉售一事，即使有管轄權，也不能再對生產(chǎn)者實(shí)施行政處罰。

    鑒于執法實(shí)務(wù)中可能出現的上述困惑，筆者建議修訂《商標法實(shí)施條例》時(shí)對相關(guān)問(wèn)題予以明確。